《民法典婚姻家庭编解释一》第73条规定了离婚时分割股权，非登记股东的配偶一方如要成为公司登记股东的程序与要求。该条文虽未明确夫妻一方以夫妻共同财产出资的股权是否为夫妻所共有，但在我国的夫妻共同财产制下，应肯定之。将有限责任公司对外转让股权的规则引入离婚股权分割中，是因为夫妻共有股权分割可能影响有限责任公司的结构与其他股东的利益，是基于有限公司人合性的要求。就离婚分割股权规则的应用而言，公司其他股东对非登记股东的配偶一方成为公司登记股东的同意形式应与公司法的规定相协调，夫妻所分割的股权以夫妻一方以共同财产所认缴的为限，夫妻以折价补偿的方式分割股权时应选择合理反映公司价值的因素、方式与基准时点。 Article 73 of the Interpretation of Marriage and Family Code of the Civil Code stipulates the procedures and requirements for the division of equity at the time of divorce, if the spouse of a non-registered shareholder wants to become a registered shareholder of the company. Although this provision does not specify whether the equity invested by one party of the couple with their joint property is shared by the husband and wife, it should be affirmed under the joint property system of the husband and wife in China. The rule of external transfer of equity by a limited liability company is introduced into the division of the equity in divorce, because the division of the joint equity may affect the structure of the limited liability company and the interests of other shareholders, which is based on the requirement of the compatibility of the limited company. In terms of the application of divorce split equity rules, the company other shareholders of the spouse of registered shareholders become the company registered shareholders agree form should be coordinated with the provisions of the company law, the equity of husband and wife to the subscribed joint property, husband and wife in the form of discount compensation split equity should choose reasonable reflect the value of the company factors, way and benchmark point.
《民法典婚姻家庭编解释一》第73条规定了离婚时分割股权，非登记股东的配偶一方如要成为公司登记股东的程序与要求。该条文虽未明确夫妻一方以夫妻共同财产出资的股权是否为夫妻所共有，但在我国的夫妻共同财产制下，应肯定之。将有限责任公司对外转让股权的规则引入离婚股权分割中，是因为夫妻共有股权分割可能影响有限责任公司的结构与其他股东的利益，是基于有限公司人合性的要求。就离婚分割股权规则的应用而言，公司其他股东对非登记股东的配偶一方成为公司登记股东的同意形式应与公司法的规定相协调，夫妻所分割的股权以夫妻一方以共同财产所认缴的为限，夫妻以折价补偿的方式分割股权时应选择合理反映公司价值的因素、方式与基准时点。
离婚股权分割，夫妻共有，有限责任公司人合性，折价补偿
Yiyang Chen
Faculty of Law, East China University of Political Science and Law, Shanghai
Received: Mar. 14th, 2024; accepted: Mar. 22nd, 2024; published: Apr. 30th, 2024
Article 73 of the Interpretation of Marriage and Family Code of the Civil Code stipulates the procedures and requirements for the division of equity at the time of divorce, if the spouse of a non-registered shareholder wants to become a registered shareholder of the company. Although this provision does not specify whether the equity invested by one party of the couple with their joint property is shared by the husband and wife, it should be affirmed under the joint property system of the husband and wife in China. The rule of external transfer of equity by a limited liability company is introduced into the division of the equity in divorce, because the division of the joint equity may affect the structure of the limited liability company and the interests of other shareholders, which is based on the requirement of the compatibility of the limited company. In terms of the application of divorce split equity rules, the company other shareholders of the spouse of registered shareholders become the company registered shareholders agree form should be coordinated with the provisions of the company law, the equity of husband and wife to the subscribed joint property, husband and wife in the form of discount compensation split equity should choose reasonable reflect the value of the company factors, way and benchmark point.
Keywords:Divorce Equity Division, Husband and Wife Share, Limited Liability Company Person Compatibility, Discount Compensation
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《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉婚姻家庭编的解释(一)》(以下简称“《民法典婚姻家庭编解释一》”)第72条、第73条对离婚时夫妻间股权分割问题进行了规定，此前的对应条文为《婚姻法解释二》第15条、第16条的表述。在以夫妻共同财产出资、仅配偶一方为公司股东的情况下，对于夫妻离婚分割财产时登记在一方名下的股权之处理，学理上存在争议 [
从比较法上来看，在例如日本、德国、英国、美国多数州等实施夫妻分别财产制或者净益共同制的国家与地区，夫妻一方具有股东身份的即为公司的单独的股东；离婚分割财产时，夫妻间分配的是基于股权折算的相应财产利益。而在实施夫妻共同财产制的国家中，法国法规定，在公司章程无特别规定的情形下，有限责任公司股权在夫妻间的自由转让，因为同一家庭的成员在某种程度上可以看成是同一个人 [
实践中，法院对于离婚股权分割问题的处理亦有差异。具体来说，不同法院对于司法解释条文中的“出资额”理解不一，对于夫妻间共有客体的认识有所不同。司法解释仅对夫妻达成一致情形下股权的处理问题作出了详细的规定。而夫妻对股权分割未达成一致观点的情况下，学理上有所讨论；法院的处理亦有不同，有法院以裁判方式分割股权份额，1有法院判令对非登记股东的配偶一方折价补偿，2也有法院认为当事人应另行起诉对股权所对应的财产价值进行分割。3
离婚时夫妻股权分割的问题，存在学理与实践上的争议。本文欲先从登记在夫妻一方名下时夫妻共有的客体内容出发，进而对司法解释的条文展开讨论，并结合实践就离婚股权分割的具体操作进行分析，试对离婚夫妻股权分割问题加以阐述。
婚后取得的登记在夫妻一方名下的股权，是否为夫妻共有财产，学理上存在争议，有非共同财产说、部分共同财产说、共同财产说 [
从法条来看，《民法典婚姻家庭编解释一》第73条表述为“分割夫妻共同财产中以一方名义在有限责任公司的出资额”，并没有直接表述为“股权”。“出资额”的用词，并非即意味着夫妻双方分割的为出资额。1993年《公司法》第35条采用的表述为股东间转让“出资”，直至2005年《公司法》第72条被修订为股东间转让“股权”；2004年施行的《婚姻法司法解释二》第16条采用的表述为“出资额”，与05年公司法修订前的表述相一致，而《民法典婚姻家庭编解释一》第73条似乎仅是沿用了《婚姻法司法解释二》的条文表述。“出资额”的用词与“股权”在字面上存在差异，但其本质上具有一致性。司法解释的条文本身并没有对夫妻共有的客体进行明确界定。而从理论上看，对于有限责任公司而言，股东所认缴的出资成为公司资产的一部分，股东用于实缴出资的财产或者财产权利的所有权归属于公司，股东的出资额并不能作为夫妻共有财产而被分割。故不可当然仅依条文表述而否定股权为夫妻共同财产。
若认为登记在夫妻一方名下的股权并非夫妻共有财产，而仅是归属于所登记的夫妻一方，亦存在问题。循此思路，该股权以夫妻共同的财产取得，非登记的夫妻一方仅有权就该部分财产享有补偿请求权，即并不存在离婚时财产分割的问题，这与司法解释的规定及立场不符。同时，更进一步而言，登记的夫妻一方将该股权转让给第三人，若该股权为所登记一方的个人财产，则并不会出现该股权转让是否为无权处分的争论，而该转让股权的对价将成为登记股东的夫妻一方的个人财产，非登记股东的夫妻一方无法对此进行分割，在股价上涨的情形下对于非登记股东一方明显不利。再者，将股权认定为归夫妻一方所有的观点，会使《民法典婚姻家庭编解释一》第73条实为有限责任公司股东对外转让股权的规则，沦为对《公司法》第71条的重申 [
根据《民法典》第1062条，我国采用的是以婚后所得共同财产制为主、约定财产制为辅的夫妻财产制 [
有观点认为，股权作为综合性权利，除财产权益内容外，股权中的人身权利包含着股东个人的社会属性及与其密不可分的人格权、身份权等，这决定了股权不同于财产性权利的特殊性，故离婚时股权分割的对象应限于夫妻共有股权中的财产权部分 [
综上，本文认为，在婚姻存续期间，一方以夫妻共同财产取得的、登记在一方名下的股权，原则上应当被推定为夫妻共同财产。在无特别约定的情况下，夫妻以共同共有的方式共有股权。
在夫妻共有股权的立场下，根据《民法典婚姻家庭编解释一》第73条，离婚分割股权时，非登记股东的配偶一方欲成为该公司的股东，须经夫妻协商一致，并且需满足《公司法》第71条其他股东过半数同意的要求，而其他股东享有同等条件下的优先购买权。有限责任公司的股权转让受到限制，是出于对有限责任公司人合性的考虑，有限责任公司的股东人数较少，公司中股东之间存在信任关系和人情关系 [
对此，有学者提出现行司法解释过分强调有限责任公司股权的人合属性与商事优先理念，而不当地忽略了夫妻离婚分割股权与无任何共有关系的普通民事主体之间的股权让与存在差异，认为夫妻共同财产的股权分割所引起的变更记载并不等同于股权对外转让，其他股东不能对涉及变更公示的股权主张优先购买权 [
根据《公司法解释四》第16条，有限责任公司的自然人股东因继承发生变化时，其他股东并不可主张行使优先购买权。在继承法与公司法交叉的股权继承的问题上，对特定亲属关系的优先照顾是法律伦理性和人文主义的表现和必然选择 [
有观点认为，可以认为在夫妻之间建立法定信托，推定夫妻之间存在隐藏的信托意思，进而认为夫妻间共有的是关于股权的信托的受益权。比较法上，英国法在股权转让场合利用信托制度，尚未进行股权转让登记时，股票的收益权可以从转让股东移转至受让人 [
进一步而言，基于有限责任公司的人合性，《公司法》第24条对有限责任公司的股东人数加以限制。故在离婚分割股权时，所持股的有限责任公司的股东人数已达50人的情形下，即使夫妻间已就分割股权协商一致，仍需遵循《公司法》第24条的规定 [
故出于对有限责任公司人合性的保护，以有限责任公司股权对外转让的规则来限制离婚股权分割，存在正当性。
实践中，有法院认为，夫妻离婚时协议对股权进行分割，是在共有基础丧失后的非登记股东的配偶一方的隐名实现显名化，并非一般意义上的股权转让，故不应适用公司法关于股权对外转让的规定。亦有学者认可此做法，认为应当将显名股东行使权利视为基于隐名股东的委托而行使，在离婚股权分割时不应受公司其他股东的同意和优先购买权的限制。 [
本文认为，将离婚股权分割解释为隐名股东显名化的路径，其合理性与可行性是存疑的。首先，共有股权的夫妻间的关系有别于显名股东与隐名股东间的关系。以夫妻共同财产对公司出资，未登记为股东的配偶一方对公司存在出资额。在无特别约定的情况下，夫妻共同共有股权，在分割股权之前并不能确定未登记一方配偶的股份比例。登记股东对非登记股东的配偶一方所负有的义务是基于《民法典》婚姻家庭编的相关规定。而显名股东与隐名股东之间通常存在着关于股权代持的合同，二者之间的关系属于委任关系，由隐名股东实际出资并享有投资权益，名义持股人实际上对公司并没有出资 [
同时，在股权代持关系中，实际出资人显名对其他股东可能并不存在真实的利益损害。名义股东是大股东、其他股东是小股东的情形下，实际出资人根据名义股东的持股比例，事实上控制了董事会；而名义股东是小股东、其他股东是大股东的情形下，实际出资人在董事会的地位本就低微 [
其次，从法效果上看来，根据《公司法解释三》第24条第3款，隐名股东显名化需经由公司其他股东半数以上同意，方可请求公司变更股东。将夫妻离婚股权分割解释为隐名股东显名化的路径，依照现行法，并不能绕开公司其他股东的同意之限制。
综上，在现行法下，将离婚分割股权解释为隐名股东显名化的路径并不具备可行性。
《民法典婚姻家庭编解释一》第73条第1款要求离婚股权分割需经其他股东半数以上同意，第2款列举了证明股东同意的证据。此处仅列举了股东明示同意的相关证据，而《公司法》第71条第2款第2句还规定了不同意转让的股东不行使优先购买权则视为同意转让。最高院认为，在离婚分割股权的情形中，少数的不同意转让的股东依据《公司法》规定而享有在同等条件下的优先购买权的，需要他们明确表示放弃该项优先购买权的行使 [
在离婚分割股权的情形下，夫妻共有的并不限于实缴出资的股权的部分。在公司注册资本认缴制的立场下，未实际缴纳或者未完全实际缴纳的股权，根据公司法的规定，股东仍然按认缴的股权比例而享有参与公司股东会表决等的权利。故夫妻共有的股权，应以认缴的股权为限，进而离婚时所分割的股权应以一方认缴的部分为准。实践中亦有法院采相同立场。7
在夫妻未就离婚股权分割协商一致或者其他股东半数以上并不同意股权转让的情形下，《民法典》与司法解释并没有规定应如何处理夫妻间共有的股权。
在夫妻离婚分割股权，对向非登记股东的配偶一方进行折价补偿达成协议时，需确定股权对应的价值。股权价值的认定，实践中有法院依照公司所缴税款、资产负债表来认定股权补偿价款。8本文认为，应以双方当事人合意确定的股权价值为先；在双方无法达成协议的情况下，应以合理反映公司整体价值的诸因素为基础，选用如第三方专业机构进行价值评估等合理方式确定股权价值。而股权价值评估的基准时间，也会影响到股权价值数额的计算。实践中有法院以双方离婚之日为准，9也有法院认为应以提起离婚分割财产的诉讼时为准。10本文认为，首先应尊重当事人的意思自治，若夫妻双方就股权价值评估的时点达成共识，则应以夫妻选定的时点作为基准时间。其次，在当事人并未达成协议的情况下，由于公司经营存在众多不确定性要素，股权的价值容易存在较大波动，故不应以统一的基准时间作为股权价值评估的基准时点。应视案件的具体情况，不排除以离婚财产分割诉讼的起诉之日、口头辩论终结时或者终审判决之日作为股权价值评估基准日的可能性，尤其是离婚财产分割的终审判决之日距离离婚日较长时间的情形。
《民法典婚姻家庭编解释一》第73条对离婚股权分割进行了规定，但学理与实践上仍存在关于该问题的争议。法律及司法解释的条文并未指明夫妻是否共有股权。夫妻共同财产制下，在不存在特别约定的情况下，夫妻一方以夫妻共同财产取得的股权，应属于夫妻共同财产。而该条文以《公司法》第71条关于有限责任公司对外转让股权的限制规则适用于离婚股权分割，是基于立法者保护有限责任公司的人合性的价值取向。在离婚股权分割的情形中利用信托关系的受益权，在现行法下通常不具有可行性，也不能合理地解决问题。离婚股权分割有异于股权继承，更有别于隐名股东显名化的问题，对公司的结构与利益格局带来的影响并不相同。
从离婚股权分割的具体操作问题而言，在夫妻协商一致时，其他股东半数以上既反对非登记股东的配偶一方成为股东、又不行使优先购买权的，推定为同意非登记股东的配偶一方成为股东。在注册资本认缴制下，应认为离婚股权分割的是夫妻一方所认缴的股权。而夫妻协商一致向非登记股东的配偶一方折价补偿，或是法院裁判采用折价补偿的方案时，应以当事人的合意为先；在无法达成合意的情形下，结合诸合理反映公司价值的因素、选用合理的方式评估股权价值，不应以统一的基准时间作为股权价值评估基准日。
而今年7月将生效的新《公司法》第84条明确规定有限责任公司股东对外转让股权不需要其他股东同意，而是需履行对其他股东的通知义务，并保留其他股东在同等条件下的优先购买权的规定，简化了有限责任公司股权对外转让的程序。《民法典婚姻家庭编解释一》第73条对非登记股东的配偶一方成为股东加以限制的基础，是源于现行《公司法》的有限公司股权转让规则。《民法典婚姻家庭编解释一》第73条也应当与新《公司法》相协调，因为对于离婚股权分割中的非登记股东的配偶一方成为公司的登记股东，要求不应严于股权对外转让中的受让人，否则有所不公。
陈奕扬. 论离婚时夫妻共有股权分割规则的解释与应用Study on the Interpretation and Application of the Rules of Dividing Stock Rights in Divorce[J]. 争议解决, 2024, 10(04): 386-393. https://doi.org/10.12677/ds.2024.104242