中国海外开办企业数量逐年递增,其领事保护需求必然增加。意料之外的SARS、H1N1流感、新冠疫情等公共卫生事件的发生加深了海外企业权益保护的复杂性。以新冠疫情为典型,海外企业经营在供求链、法律政策环境等方面遭遇困境,较为完善的领事保护预警、协调与应急机制助力海外企业相对平稳顺利度过疫情。但具体分析新冠疫情下领事保护机制运行状态,统一与专项领事保护法律的缺失、驻外使领馆信息发布不足以及海外企业与领事馆沟通机制的不通畅等问题,仍是我国对海外企业开展领事保护的掣肘。 As the number of Chinese overseas enterprises increases year by year, their demand for consular protection is bound to increase. Unexpected public health events such as SARS, H1N1 influenza and the novel coronavirus have deepened the complexity of protect-ing the rights and interests of overseas enterprises. Taking the COVID-19 pandemic as a typical example, overseas enterprises have encountered difficulties in the supply and demand chain, legal and policy environment and other aspects. The relatively sound early warning, coordination and emergency response mechanisms of consular protection have helped them to survive the epidemic in a relatively stable manner. However, specific analysis of the operation status of consular protec-tion mechanism under the COVID-19 pandemic, the lack of unified and special laws on consular protection, the lack of information release by overseas embassies and consulates, and the commu-nication mechanism between overseas enterprises and embassies and consulates are still con-straints for China’s consular protection of overseas enterprises.
中国海外开办企业数量逐年递增,其领事保护需求必然增加。意料之外的SARS、H1N1流感、新冠疫情等公共卫生事件的发生加深了海外企业权益保护的复杂性。以新冠疫情为典型,海外企业经营在供求链、法律政策环境等方面遭遇困境,较为完善的领事保护预警、协调与应急机制助力海外企业相对平稳顺利度过疫情。但具体分析新冠疫情下领事保护机制运行状态,统一与专项领事保护法律的缺失、驻外使领馆信息发布不足以及海外企业与领事馆沟通机制的不通畅等问题,仍是我国对海外企业开展领事保护的掣肘。
海外企业,公共卫生事件,领事保护
—From the Perspective of Public Health Events
Huiling Liu
East China University of Political Science and Law, Shanghai
Received: Jun. 28th, 2022; accepted: Sep. 1st, 2022; published: Sep. 8th, 2022
As the number of Chinese overseas enterprises increases year by year, their demand for consular protection is bound to increase. Unexpected public health events such as SARS, H1N1 influenza and the novel coronavirus have deepened the complexity of protecting the rights and interests of overseas enterprises. Taking the COVID-19 pandemic as a typical example, overseas enterprises have encountered difficulties in the supply and demand chain, legal and policy environment and other aspects. The relatively sound early warning, coordination and emergency response mechanisms of consular protection have helped them to survive the epidemic in a relatively stable manner. However, specific analysis of the operation status of consular protection mechanism under the COVID-19 pandemic, the lack of unified and special laws on consular protection, the lack of information release by overseas embassies and consulates, and the communication mechanism between overseas enterprises and embassies and consulates are still constraints for China’s consular protection of overseas enterprises.
Keywords:Overseas Enterprises, Public Health Event, Consular Protection
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随着我国改革开放政策的加速推进与“一带一路”战略的走深走实,中国企业“走出去”的步伐不断加快。中国在海外开办企业数量逐年增加,足迹遍布全球 [
面对新冠疫情对世界经济的严重冲击,中国2020年对外直接投资流量为1537.1亿美元,首次位居全球第一 [
什么是领事保护?调整国与国之间领事关系的《维也纳领事关系公约》并未明确其定义。我国外交部发布的《中国领事保护和协助指南》(2018版)对领事保护进行了如下界定:领事保护是指中国公民、法人的合法权益在所在国受到侵害时,中国驻当地使、领馆依法向驻在国有关当局反映有关要求,敦促对方依法公正、妥善处理,从而维护海外中国公民、法人的合法权益 [
据此,仅就我国而言,领事保护的主体是政府与驻外使领馆,领事保护的主要内容为保护海外中国公民、法人的合法权益。中国海外法人,也即海外企业,是我国领事保护工作的主要对象之一。中国海外企业合法权益遭受侵害时,驻外使领馆及其官员的领事保护工作与采取的领事保护措施是对其进行保护的最有效途径。
新冠疫情冲击了中国海外企业的经营、管理乃至存续。部分国家或地区非但未对受冲击的中国企业给予政策或经济等援助,甚至对中国企业执行更为严格的管控措施,收紧对中国投资安全审查。更有甚者,有些国家恶意将其国内疫情甩锅中国企业以转嫁国内矛盾。因此,公共卫生事件下中国海外企业权益维护是我国领事保护工作中的不可忽视的一个部分。
新冠疫情发生后,我国海外企业不管从自身经营、还是所在国市场需求、法律政策及社会舆论环境都面临空前艰难的境况,我国企业面临公共卫生安全风险、国家经济风险、示威冲突风险等等。
(一) 企业生产经营、资金供应等遭受严重阻滞
1) 疫情对海外企业最直接的影响体现在市场需求。在疫情阴霾之下,大量的消费场景被强制瓦解 [
2) 部分产业链和供应链濒临断裂。近30年来,世界各国特别是中国企业参与全球价值链的程度越来越深,全球价值链分工持续深化。新冠疫情对于全球产业链重构无疑会产生重要的影响,全球生产网络体系受到冲击 [
3) 企业融资难风险加剧。疫情的发生致使国内金融机构工作重心转变,其致力于配合政府抗击疫情、恢复生产及支持重点企业攻坚克难。疫情过后一批国内建设项目(如“新基建”、民生保障、公共卫生等领域的投资),也将需要大量资金支持。这必然会影响未来一段时间海外投资企业的融资空间与融资成本 [
(二) 各国法律、政策变动及国内舆论对我国海外企业利益造成严重威胁
1) 部分国家或地区针对中国实施严格的管控措施。据中国贸促会统计,截至2020年6月1日,共有194个国家或地区采取了相关限制政策,主要包括限制货物贸易、国内封闭隔离、停工停产等等 [
2) 部分国家或地区收紧针对外国投资的安全审查。欧盟于2020年3月25日发布《有关外商直接投资和资本自由流动、保护欧盟战略性资产收购指南》 [
3) 部分西方国家为转嫁疫情带来的内部危机将矛头对准中国企业。不明真相的东道国群众视中资企业员工为可能携带新冠肺炎病毒的高危人群。例如,在赞比亚,短短数月之内,当地就发生过五六起故意在社交媒体上抹黑、在现实生活中不实举报中资企业和中国员工的事件 [
2004年以来,受国内外形势发展催生,中国领事保护工作步入快车道 [
(一) 法制困境
1) 领事保护法律缺失
发达国家在领事保护制度上有健全的法律,立法范围广,领事保护的方方面面都有相对健全的法律法规,确保了其领事保护机制的相对完善 [
我国领事保护统一立法缺失,必将导致领事保护或其他领事工作缺乏统一规划与执行方面的依据,最终成为制约领事保护机制运转与能力发挥的一大阻碍 [
2) 海外企业权益保护缺失
“法律的力量应当跟随公民,就像影子跟随身体一样。”公民的保护需要有法律依据,企业保护亦然。中国海外企业体量逐年庞大,领事保护需求也无疑增加。我国尚无统一领事保护法律的背景下,以海外企业为对象的领事保护立法便是空中阁楼,更不用说细化到公共卫生安全领域的领事保护立法。
《条例》着眼于海外生命安全权益规定领事保护工作。就海外企业而言,除开企业公民生命安全权益需求外,其合法生产运营基本保障、对所在国公平合理的政策法律环境诉求等也是海外企业寻求领事保护工作不可忽视的部分。这也是海外企业与公民领事保护工作的一大区别。《条例》对两类对象的规定别无二致,无差别据此开展领事保护工作,必然缺乏针对性。另外,商务部、外交部等多个部门于2010年联合发布《境外中资企业机构和人员安全管理规定》,旨在提高企业防范意识与建立应急机制等出发推进境外中资企业机构和人员安全保护工作。本质上是为海外企业防控施加行政责任,并对违反违规行为而非推进相关部门主动积极维护其合法权益。因此,出台一部海外企业权益保护法的需求无疑更加强烈。
3) 公共卫生事件立法亟待优化
2003年SARS疫情过后,国务院常务会议通过《突发公共卫生事件应急条例》(2011年修正),标志我国将突发公共卫生事件应急处理工作纳入法制化轨道以及突发事件应急机制的建立与完善。但主要内容集中于国家机构与卫生部门指导性作用的发挥,未提及海外疫情应对。并且,上述条例若要作为我国海外企业应对疫情的法律依据,则涉及我国法律的域外适用问题,而该问题目前仍存在较大争议,短时间内无法顺利解决。加之该条例历经十余年尚未开展新的修订工作,内容相对滞后,且短时间内无法更新,这无疑也会成为我国对海外企业开展领事保护工作的掣肘。
值得一提的是,新冠疫情发生后,我国就企业疫情应对及后续恢复发布的规范有国务院部门发布的法规或规范性文件,如《关于应对新冠疫情支持边境(跨境)经济合作区建设 促进边境贸易创新发展有关工作的通知》、《关于加强境外经贸合作区疫情防控工作的通知》等,为中国海外企业防疫提出要求,如建立疫情快速反应机制、防疫联动工作机制等。然而,上述通知的侧重点仍然在于宏观方面的需求稳定,而关于海外企业疫情具体应对机制的相关规范,要求当下建立新的快速反应机制仍过于指导化与理想化。不仅如此,上述各项通知,在措施酝酿、出台、执行直至实际发生效果,必然存在一定的时滞性,此外,新措施的出台,未经实践检验的情况下未必会收到预期效果,并且在执行技术方面可能由于存在经验不足等主观原因导致措施执行达不到效果。
综上,有必要出台一部专门的以海外企业为对象的领事保护立法,将公共卫生事件作为重点之一,并细述有关程序与实体性事项。当然,这是公共卫生事件下维护海外企业在法制方面的最理想状态,短时间内或许无法酝酿出台,则可以通过对现有领事保护、海外企业权益保护等条例做出针对性修改。
4) 驻外使领馆相关领事通知数量不足
驻外使领馆是在国外开展领事保护的主要机构,也是疫情发生后海外企业首先能接触到的我国官方机构。驻外使领馆发布的领事通知或其他信息,可涵盖在广义的领事保护法制范畴之内。此次新冠疫情应对暴露出我国驻外使领馆对海外企业领事保护的不足。
根据商务部2021年2月发布的《中国对外投资合作发展报告2020》(2021年版尚未发布),截止2019年末,中国在境外设立企业数量排名中,中国香港、美国、新加坡、德国与俄罗斯联邦列为前五 [
(二) 机制困境
就海外企业公共卫生事件中领事保护机制困境,主要集中于预警机制以及部门间的协调机制。
1) 领事保护预警机制
我国领事保护机制包含预警和应急两个部分,这也是中国领事保护的基本内容。而“预防”是领事保护工作的核心,安全事件发生后采取措施仅可对既定损害加以补救,无法恢复到原始状态,而科学的预警机制可最大程度帮助海外企业采取有效的预防措施,将损失控在预期范围之内,并尽可能弱化事件后的被动状态。外交部2011年11月发布的《中国企业海外安全风险防范指南》,以及外交部每年两次发布《中国海外安全风险评估报告》,此外还发布《中国境外领事保护和服务指南》,因此表面上看预警机制虽然已经建立,然而预警信息的发布主要通过网站、微信公众号等平台,国家层面的预警信息发布平台等,总结即存在信息发布、更新不及时、信息接入渠道单一、无疑成为我国海外企业领事保护的掣肘。
而目前海外企业领事保护预警信息主要发布于驻外使领馆官网,且存在两方面不足,包括信息渠道局限导致无法保证受众的全面性以及预警信息的更新与类型化不足。
2) 海外企业领事保护部门间协调机制
2003年11月,境外中国公民和机构安全保护工作部际联席会议在北京成立。由此海外企业权益保护归于国家安全委员会集体领导,外交部负责统筹协调与具体事务。联席会议的设立有助于海外企业安保,有助于统筹安排外交部领事司、驻外使领馆及地方外事机构、海外企业权益保护机构等的职责与分工,因此对于突发性事件中海外公民与企业权益保护具有重要意义。而实际上,其为非常设机构,在权威性也有所缺失。
此外,我国针对海外企业权益保护组织架构的碎片化,导致对其保护机制整体运行缺乏统一性。海外企业权益保护非某一机构即可做到,其涉及中央领导层、国家权力机构、军队、国务院职能部门以及地方政府等统筹安排、协同作用。外交部领事司可对上述部门对工作进行统筹并加以协调,但却无法对这些部门进行领导管理,也即缺乏权威性。
3) 驻外使领馆与海外企业沟通机制
新冠疫情发生后,驻外使领馆官网设有抗击新冠疫情专栏,有助于海外企业及时了解疫情最新消息及国内相关政策。海外企业与驻外使领馆之间缺乏通畅且有效的信息交流机制与交流通道,即缺乏双向交流机制,驻外使领馆单方输送信息。一方面,海外企业利益诉求无法及时反馈至驻外使领馆,影响放防控精准度,另一方面,海外企业对驻外使领馆发布政策的理解存在困难时无法找到反映平台。由此,即使驻外使领信息发布、更新及时且充分,但不可避免由于客观因素导致领事工作效果受到一定程度的不利影响。
针对我国海外企业领事保护中出现的法制与机制困境,考虑到未来发生公共卫生事件的必然性,我国针对上述薄弱部分应加以补足,因此,笔者提出如下建议:
(一) 加速制定《中国领事保护法》
领事保护是一种国家行为,中国领事立法的不完善,已经成为制约领事保护机制运转和能力发挥的重要因素 [
作为领事保护工作的标杆性文件,《中国领事保护法》的制定与完善必将为我国领事保护工作的发展助力。涉及海外企业领事保护,笔者建议:1) 《中国领事保护法》应对保护对象进行分类,企业作为中国领事保护一类不可忽视的对象,其领事保护工作有其自身特性,与海外公民有关的领事保护规定不应混淆,对在海外不同主体类型的领事保护内容进行专章规定。2) 将有关主体在面临的安全事件进行分类。其中,突发性公共卫生安全事件蔓延的速度、影响的持续性以及波及的范围是传统安全风险不可比,并且由于全球环境恶化以及全球范围内人口流动加速,公共卫生事件发生的频率在未来或许更高,因此有必要加以单独及重点规定。
(二) 积极与他国签订双边领事协定
领事保护法律体系除国内立法之外,还有国际条约 [
截止目前,中国共计与181个国家建交,然而签订双边领事协定仅49份,双边领事协定可作为领事保护工作开展的准法律依据,在领事保护专项立法缺失的情况下,在特定国家之间通过双边领事协定的缔结,发挥弥补领事保护法律空白的作用。对于没有建交的国家,可以通过进行磋商与合作对海外公民与企业权益进行保护,鉴于双边领事协定较领事法律法规更具灵活性,应尽可能推动双方进行谈判,推动双边领事协定的订立,尤其重视公民与海外企业较多的国家之间双边领事协定的订立。就协定谈判过程中,对海外企业领事保护与公民领事保护加以适当区分,并将公共卫生安全事件纳入安全事件防控名单列表。
(三) 提升驻外使领馆信息数量与质量
风险防控的一大关键是及时掌握并发布东道国的疫情防控政策、管控措施的动态信息,及时评估其相关影响。这要求中国驻外国使领馆立足于海外企业应对疫情的安全需求,加大关注力度,及时发布所在国疫情发展态势及与企业有关的疫情数据、公共卫生安全事件应急方案及办公场所消毒等防疫指导。驻外使领馆发布通知的数量能够一定程度上反映领事保护工作进展状况,尤其在中国对外直接投资流量大的国家,我国企业对驻该国使领馆领事保护工作开展需求更加迫切,驻外使领馆官网就此发布的信息也应更充裕。因此,提升驻外使领馆发布的有关海外企业疫情应对信息的数量与质量,有利于充分履行领事保护职责。
此外,驻外使领馆信息发布平台建设是海外企业信息获取不容忽视的一环。笔者经检索发现,几乎所有驻外使领馆都未建立海外企业与驻外使领馆信息交流专属通道,使领馆与海外企业的信息交流主要为单向传输模式,海外企业缺乏与驻外使领馆交流平台,极易导致双方信息不对称而减损领事保护工作的实际效果。笔者亦发现,我国驻大多数国家使领馆官网均设置新冠疫情抗击专栏,遗憾的是,二级页面的设置并未进行细化分类,海外企业无法快速准确定位自身所需要的信息。以此为鉴,驻外使领馆未来应尽可能优化其板块设置,打造类型化、精细化领事保护信息。
(四) 加强领事保护机制建设
针对高风险或投资体量大的国家或地区,领事保护预警、协调与应急机制的建立应更科学,防范措施的部署应当更全面与深入。公共卫生事件的持续时间将是评估全球受其冲击程度的重要因素,面对国际和亚洲地区严峻形势和深刻变化,中国对亚洲国家投资与合作的潜在风险将进一步增加,中国企业需要提前做好此类风险的防范与控制。
首先是预警机制。对企业来说,风险防控最重要的便是获取信息,掌握东道国对公共卫生事件的政策与管控尤为重要。笔者认为,除驻外使领馆官网及微信公众号等平台作为预警信息发布载体外,驻外使领馆可与海外企业负责人建立一对多交流机制,如驻外使领馆负责人通过微信群,短信或邮件群发等方式将预警信息发布至海外企业负责人,再由企业负责人下发至企业。一方面,虽然海外企业可获取驻当地使领馆的领事保护与协助应急电话,但得到的信息往往缺乏针对性,并可能受到驻外使领馆工作时间不对称、电话占线等情况导致信息收集的不及时与不准确。另一方面,相比海外公民而言,海外企业数量有限,这使得驻外使领馆与各企业负责人的直接交流具有现实性,实际上,许多友好国家为保护在该国的中国公民,积极配合我国驻该国使领馆建立了有效的固定联络机制。相比之下,建立针对企业的固定联络机制显然更为简单。这不仅扩大了预警信息发布渠道,并可最大程度提升预警信息发布的及时性,通过无障碍的信息收发,海外企业能及时通过预警信息制定相应的应急防控举措。不仅如此,此种预警信息发布渠道亦可作为驻外使领馆与海外企业双向沟通机制载体,海外企业负责人直接与驻外使领馆就相关事宜进行沟通,摆脱以往单向信息输送窘境。
其次是领事保护部门间协调机制。无论是公共卫生安全事件还是其他类型的紧急事件,对海外企业领事保护而言,必须构建完善且有力的部门协调机制。以境外中国公民和机构安全保护工作部际联席会议为原型,通过立法或出台相应条例等规范其在海外企业安保等法律地位与权威,使其成为海外企业权益保护的常设机构。在过去,其作为非常设机构,在国家安全委员会的牵头下,为海外企业安保积累诸多成功经验,为其成为海外企业安保的常设机构打下良好的实践基础。
基于已出现的SARS、甲型H1N1流感、新冠肺炎,以及近期英国向世界卫生组织报告的不明原因肝炎及猴痘病例等等,毫无疑问的是,未来公共卫生安全事件的发生必然愈加频繁与莫测。以新冠肺炎疫情为例,即使经过之前数次公共卫生事件的考验,我国及世界其他国家在应对的速度与效果上均存在弱点,这些不足必然导致各国在境外的公民及企业受冲击。而与海外公民生命健康直接受到影响不同的是,基于企业并非生命体,企业受到公共卫生事件的影响相对间接,主要体现于经营与经济效益方面。因此,以企业为对象的领事保护工作与以海外公民为对象的领事保护工作应有不同的侧重点。而就当下公共卫生安全事件中针对海外企业领事保护的法制与机制困境,上述建议能否发挥现实作用亦有待实践检验。
柳慧玲. 中国海外企业领事保护探究——公共卫生事件为视角 Study on Consular Protection of Chinese Overseas Enterprises—From the Perspective of Public Health Events[J]. 争议解决, 2022, 08(03): 590-598. https://doi.org/10.12677/DS.2022.8380
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https://www.aei.org/china-global-investment-tracker